Wij geven je graag nieuwe (internationale) inzichten op het gebied van financiën, bedrijfsvoering, strategie, governance, risk, compliance en meer.
Grant Thornton in de VS onderzocht dit geschillenfenomeen. En wat blijkt? Een op de drie onderzochte overnames met een earn-out regeling leidde tot een geschil tussen koper en verkoper. En in een van de vier onderzochte overnames met een overeengekomen correctiemechanisme van het werkkapitaal als onderdeel van de variabele koopprijs ontstond ook een geschil.
Bij bedrijfsovernames maakt men vaak earn-out afspraken. Hiermee maak je een deel van de verkoopprijs van de aandelen afhankelijk van bedrijfsprestaties na de overname. Je maakt hierbij afspraken over te behalen financiële doelen of targets op basis van omzet, resultaat of andere financiële kengetallen na de overname. Behaalt het bedrijf de financiële doelen, dan ontvangt de verkoper een hogere prijs voor zijn aandelen.
Dit soort afspraken bestaan bijvoorbeeld uit:
Wij zien vaak dat koper en verkoper een earn-out regeling en de manier waarop ze deze berekenen verschillend uitleggen. Zelfs als zij vooraf goed hebben nagedacht over deze regeling. Zo ontstaat ruimte voor interpretatie, bijvoorbeeld door wijzigingen in de klanten (vertrek of juist nieuwe klanten), producten en activiteiten na de overname. Ook kan een wijziging in het management van de overgenomen onderneming of andere ontwikkelingen die zich na de overname voordoen een aanleiding zijn dat koper en verkoper de gemaakte afspraken verschillend interpreteren.
Het maken van schattingen door het management gaat samen met het opmaken van financiële cijfers van een onderneming. Voorbeelden van financiële posten die gevoelig zijn voor schattingen zijn: de inbaarheid van handelsvorderingen, de incourantheid van voorraden, waardering van onderhanden projecten en voorzieningen. Ook al schrijven verslaggevingsregels voor dat je het schattingsproces van financiële cijfers zorgvuldig moet doen, er is altijd sprake van subjectiviteit en schattingen zijn altijd afhankelijk van de beschikbare informatie. Ook het toewijzen van posten aan het werkkapitaal of aan de schuld kan je niet altijd helemaal objectief bepalen. Dit geldt ook voor het toewijzen van kostenposten aan de kostprijs omzet of aan de overige bedrijfskosten. Houd daarom bij gemaakte schatting achteraf altijd rekening met mogelijke ‘hind-sight bias’.
Voorkom verschillen in interpretatie. Maak specifieke afspraken en goede definities in de koopovereenkomst. Neem hierin ook afspraken op hoe je in de berekening van de earn-out rekening houdt met mogelijke ontwikkelingen na overname. Soms is het nuttig om financiële earn-out targets te combineren met niet-financiële targets, zoals klantretentie of ESG-doelstellingen. Maak ook specifieke afspraken over welke schattingsmethode je toepast en over de toewijzing van posten aan werkkapitaal of schuld. Maak hierbij gebruik van scenario-analyses en voorbeeldberekeningen. Neem voor de uitwerking van de afspraken voldoende tijd en betrek naast gespecialiseerde juristen ook financieel adviseurs die ervaring hebben met earn-out berekeningen, financial due diligence en de verslaggevingsregels die van toepassing zijn.
In de meeste koopovereenkomsten staan bepalingen over hoe je een geschil tussen koper en verkoper over de afrekening van het variabele deel van de koopprijs moeten oplossen. Bindend advies door een financieel specialist komt hierbij veel voor. Onze specialisten kunnen deze rol als bindend adviseur vervullen. Het is een zorgvuldig proces, met een gelijke informatiepositie en voldoende gelegenheid voor beide partijen om de standpunten en kijk op de zaak naar voren te brengen. Het toepassen van hoor en wederhoor is hierbij essentieel.
Wij gaan graag met jou in gesprek over hoe je geschillen bij overnames voorkomt en oplost.
